KAMU İHALE KURUL KARARI

Toplantı No : 2018/014

Gündem No : 47

Karar Tarihi : 06.03.2018

Karar No : 2018/UM.II-543

BAŞVURU SAHİBİ:

Abacı Kimya Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/579964 İhale Kayıt Numaralı “Antrasit Mal Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 21.12.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antrasit Mal Alımı” ihalesine ilişkin olarak Abacı Kimya Ltd. Şti.nin 22.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.02.2018 tarih ve 10777 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.02.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2018/241 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunduğu Yetkili Satıcı Belgesi’nin Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş. tarafından verildiği, ancak Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.nin üretici bir firma olmadığı, Aqua-Tewchniek B.V.nin Türkiye distribötörü olduğu, teknik bilgi formları sunan Aqua-Techiek B.V firmasının da üretici olmadığı, sunulan ürünün İngiltere'nin Galler bölgesinde üretim yapan EGLpuracite firmasına ait olduğu, EGLpuracite firmasının Aqua-Techiek B.V firmasına fason olarak üretip sattığı, bu nedenle ihale üzerinde bırakılan istekliyi yetkilendiren Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.nin yetki belgesinin geçerli olmadığı, isteklinin Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.den aldığı yetkili satıcı belgesi dışında, antrasit ürününe ilişkin üretici firma tarafından veya Türkiye’deki yetkili satıcısı tarafından yetkilendirildiğine dair belgeyi teklif dosyası kapsamında sunmadığı, dolayısıyla anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2) Aqua-Techiek B.V firmasının TDS'si incelendiğinde Hangrove öğütülebilir indeksinin 43-50 dHo olduğu ve isteklinin sunmuş olduğu ürünün Teknik Şartname'nin 2'nci maddesinde istenilen özellikleri karşılamadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde “Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

e) İdare tarafından alımın özelliği göz önünde bulundurularak, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığı, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yetkili satıcılığı veya imalatçılığı gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) Alımın özelliği göz önünde bulundurularak, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığı, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebilir. Bu hususun yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi durumunda aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerin birlikte istenmesi zorunludur. Aday veya istekli ise kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunar. Bu belgeler şunlardır:

a) Aday veya istekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) Aday veya istekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) Aday veya istekli Türkiye’de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

(2) İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, her bir kısım için bu belgelere yönelik düzenleme ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal alımı ihalelerinde aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisini gösteren belgeler” başlıklı 58’inci maddesinde “58.1. Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde, adayın veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığının, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebileceği hüküm altına alınmıştır. Yönetmelikte, idarelerin aşağıdaki üç belgeyi birlikte istemesinin zorunlu olduğu; aday veya isteklinin ise kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunacağı öngörülmüştür.

58.2. Bu belgeler şunlardır:

a) Aday veya istekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) Aday veya istekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) Aday veya istekli Türkiye’de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, her bir kısım için bu belgelere yönelik düzenleme ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.

58.3. Adayın veya isteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

a) Aday veya istekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

b) Adayın veya isteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

c) Adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlik Belgesi,

ç) Adaylar veya isteklilerin adlarına veya unvanlarına düzenlenmiş olan teklif ettiği mallara ilişkin yerli malı belgesi veya teknolojik ürün deneyim belgesi…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.2. İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

- Aday veya İstekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

- Aday veya İsteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

- Aday veya İsteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlilik Belgesi,

- Adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenmiş ve teklif ettiği mala ilişkin Yerli Malı Belgesi,

- Aday veya İsteklinin alım konusu malı ürettiğine ilişkin olarak ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum ve kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname düzenlemeleri ile mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığının, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebileceği, bu hususun yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi durumunda ihaleye katılacak istekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeleri, yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeleri ve Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesini teklifi kapsamında sunması gerektiği, imalatçı olduğunu gösterir belgelerin ise istekli adına düzenlenen sanayi sicil belgesi, kapasite raporu, imalat yeterlilik belgesi, yerli malı belgesi ile ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum ve kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler olduğu,

ancak yetkili satıcı veya yetkili temsilci olduğunu gösterir belgenin kim tarafından düzenlenebileceğine ilişkin mevzuatta herhangi bir belirlemenin yapılmadığı,

dolayısıyla yetkili satıcı belgesinin üretici firmanın distribütörü tarafından düzenlenemeyeceğine ilişkin bir düzenleme bulunmadığından distribütör tarafından düzenlenen yetkili satıcı belgesinin de kabul edilebileceği anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, Adasu Çevre Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş. tarafından Aqua-cite ® marka antrasitin satışının yapılmasında yetkilendirildiğine ilişkin Yetkili Satıcı Belgesi ile Aqua-Techhnıek B.V. Hollanda firmasının Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.ni yetkilendirdiğine ilişkin Yetkili Satıcı Belgesi’nin sunulduğu görülmüştür.

İdare tarafından 26.12.2017 tarihli ve E.108 sayılı yazı ile Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.den Aqua-Techhnıek B.V.nin üretici firma olduğu ve kendilerinin ise Aqua-Techhnıek B.V.nin distribütörü olduğuna ilişkin belgenin onaylı halinin istenildiği, Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.nin de Aqua-cite ® marka antrasitin içme sularında kullanılabileceğine ilişkin Kiwa ATA (plus) tarafından verilen sertifikayı, Aqua-Techhnıek B.V.nin Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.ni yetkilendirdiğine ilişkin yetkili satıcı belgesini ve Aqua-Techhnıek B.V.nin doğrudan Adasu Çevre Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti.yi yetkilendirdiğini gösterir üretici yetkilendirme belgesini cevabî yazısına ek olarak gönderdiği, Aqua-Techhnıek B.V.nin doğrudan Adasu Çevre Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti.yi yetkilendirdiğini gösteri üretici yetkilendirme belgesinde ise Aqua-Techhnıek B.V.nin Aqua-cite ® marka antrasitin resmi üreticisi olduğuna ilişkin bilginin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile yapılan tespitler birlikte değerlendirildiğinde, Adasu Çevre Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifi kapsamında Aqua-cite ® marka antrasiti satmaya yetkili olduğunu gösterir Aqua-Techhnıek B.V.nin yetkilendirdiği Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş. tarafından düzenlenen Yetkili Satıcı Belgesini sunduğu, bu çerçevede sunulan yetkili satıcı belgesinin yeterli olduğu, kaldı ki idarece Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.den istenilen ve şirket tarafından gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde de Aqua-Techhnıek B.V.nin doğrudan Sel Dış Tic. ve Kimya San. A.Ş.ni de yetkilendirdiği, bununla birlikte Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından Aqua-Techhnıek B.V.den yapılacak ithalata ilişkin verilen izin belgesinin de teklif kapsamında sunulduğu göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: …İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 11’inci maddesinde “Teslim edilen mal, hizmet, yapım veya yapılan işin muayene ve kabul işlemleri, idarelerce kurulacak en az üç kişilik muayene ve kabul komisyonları tarafından yapılır. Mal veya yapılan iş yüklenici tarafından idareye teslim edilmedikçe muayene ve kabul işlemleri yapılamaz…” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde “Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir. Özel imalat süreci gerektiren mal alımları hariç, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar içeren doküman istenilmesi durumunda katalog istenilmesi zorunludur. İsteklilerin cevap vermesi ve açıklamada bulunması istenen hususlara ilişkin sorulara teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda yer verilir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.2. İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

- Aday veya İstekli adına düzenlenen Sanayi Sicil Belgesi,

- Aday veya İsteklinin üyesi olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen Kapasite Raporu,

- Aday veya İsteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenen İmalat Yeterlilik Belgesi,

- Adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu meslek odası tarafından aday veya istekli adına düzenlenmiş ve teklif ettiği mala ilişkin Yerli Malı Belgesi,

- Aday veya İsteklinin alım konusu malı ürettiğine ilişkin olarak ilgili mevzuat uyarınca yetkili kurum ve kuruluşlarca düzenlenen ve aday veya isteklinin üretici veya imalatçı olduğunu gösteren belgeler

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2.Teklif verecek firmalar TS EN 12909 Standardına ait belgeyi teklif ile birlikte verilecektir.

7.5.3.3.Firmalar, teklif ettikleri ürüne ait TDS VE MSDS'i teklif ile birlikte verilecektir.

Firmalar ihale öncesinde İşletmeye gelerek dolum yapılacak filtreleri görecek, yer görme tutanağı imzalayacak ve bu belge teklif ile birlikte verilecektir.

7.5.3.4. Firmalar, ürününün T.C. Çevre ve Şehircilik Bakanlığından alınmış "Filtrasyon Amaçlı Antrasit" olduğuna dair belge, teklif ile birlikte verilecektir.

…

7.5.6. Firmalar, 5 Kg Ürün Numunesini, Ürün analizi yaptırmak için teklif ile birlikte verilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Muayene ve Kabul” başlıklı 7’nci maddesinde “Teslim edilen antrasitten birlikte numune alınarak akredite-uzman bir laboratuvarda TS EN 12909 (12/06/2013) standardına ve istenilen özelliklere uygun olup olmadığına dair analizleri yaptırılacak olup, analiz bedeli firma tarafından karşılanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname ile Teknik Şartname düzenlemeleri dikkate alındığında idarece istekliler tarafından sunulan ürüne ait teknik özellikleri gösterir katalog, teknik şartnameye uygunluk belgesi vb. belgelerin istenilmediği, sadece teklif edilen ürüne ait TDS ve MSDS formları ile 5 kg ürün numunesinin ürün analizinin yapılabilmesi için teklif ile birlikte verilmesinin istenildiği, Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde ise numunelerin muayene kabul aşamasında laboratuvar ortamında istenilen özelliklere sahip olup olmadığının değerlendirileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Bu çerçevede idarelerin ihalenin sonuçlanması sonrasındaki muayene kabul aşamasında yüklenici tarafından teklifi kapsamında sunulan ürünlerin istenilen özelliklerde olup olmadığını değerlendirerek uygun olmayan ürünleri kabul etmeyeceği gibi tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında da katalog, fotoğraf veya numune değerlendirmesi yoluyla söz konusu ürünleri değerlendirerek istenilen özellikte ürün teklif etmeyen isteklilerin tekliflerini değerlendirme dışı bırakabileceği, Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde de numunelerin muayene kabul aşamasında laboratuvar ortamında istenilen özelliklere sahip olup olmadığının değerlendirileceğinin düzenlendiği, ayrıca idarenin cevabi yazısında da teklif edilen ürünün istenilen özellikleri sağlayıp sağlamadığının muayene kabul aşamasında değerlendirileceğinin ifade edildiği dikkate alındığında, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında istekli tarafından sunulan ürünün Teknik Şartname’de istenilen özellikleri karşılayıp karşılamadığına ilişkin olarak bir değerlendirme yapılmasının mümkün olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.